Три вопроса
При нарушении договора ответ распадается на три вопроса: отвечает ли сторона, что взыскивается и продолжается ли исполнение. Кодекс отвечает на них по отдельности, и ответы между собой не совпадают.
1. Ответственность: вина, а для предпринимателя — без вины
Статья 333 двухслойная. Общее правило (в редакции Закона ЎРҚ-683 от 21 апреля 2021 г.): должник отвечает при наличии вины, и признаётся невиновным, если докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения.
Обратите внимание, у кого бремя доказывания: отсутствие вины доказывает нарушившее обязательство лицо. Молчащий должник проигрывает.
Часть третья устанавливает для предпринимательства иной режим. Лицо, не исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, отвечает, если не докажет невозможность надлежащего исполнения вследствие непреодолимой силы — чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (форс-мажор).
И Кодекс прямо перечисляет, что форс-мажором не является:
- нарушение обязанностей контрагентами должника;
- отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров;
- отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Это три самых распространённых оправдания на практике. Они не работают.
Ещё два пункта: по ст. 334 должник отвечает за третьих лиц, на которых возложено исполнение (редакция 2021 г.); по последней части ст. 333 заранее заключённое соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение ничтожно с момента заключения.
2. Что взыскивается
Убытки (ст. 324)
Должник обязан возместить кредитору убытки, причинённые неисполнением или ненадлежащим исполнением. Цены — в месте исполнения, на день добровольного удовлетворения требования; при отсутствии добровольного удовлетворения — на день предъявления иска. Суд с учётом обстоятельств может применить цены на день вынесения решения (редакция 2021 г.).
При определении упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором для её получения, и сделанные с этой целью приготовления. То есть «мы бы заработали больше» недостаточно — нужно показать приготовления.
Неустойка (ст. 260–263)
Неустойка — денежная сумма, определённая законодательством или договором. Весь её смысл — в части второй ст. 260:
По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинённые ему убытки.
На практике это главное преимущество. Доказывать убытки цифрами дорого и долго; неустойку достаточно прочитать в договоре.
Формы (ст. 261):
- штраф — как правило, твёрдая денежная сумма за неисполнение или ненадлежащее исполнение;
- пеня — процент за каждый день просрочки от неисполненной части обязательства.
Два условия: соглашение о неустойке должно быть письменным (ст. 262), и неустойкой обеспечивается только действительное требование (ст. 260). Если должник не отвечает за нарушение, неустойка не взыскивается.
Статья 263: законная неустойка взыскивается независимо от того, предусмотрена ли она договором, и её размер может быть по соглашению увеличен, если закон этого не запрещает.
Вместе: ст. 325
Правило по умолчанию — возмещаются убытки в части, не покрытой неустойкой. То есть неустойка засчитывается в убытки.
Но закон или договор могут установить иное: взыскивается только неустойка; убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки; либо по выбору кредитора одно из двух. При составлении договора это стоит написать прямо — иначе действует правило по умолчанию.
Денежное обязательство: ст. 327
За неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их возврата или иную просрочку уплаты на сумму подлежат уплате проценты. Размер — учётная ставка банковского процента в месте нахождения кредитора на день исполнения денежного обязательства. Суд может применить ставку на день предъявления иска или вынесения решения. Убытки сверх процентов взыскиваются в превышающей части.
3. Суд может снизить согласованную сумму
Статья 326: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения, суд вправе её уменьшить. Учитываются:
- степень выполнения обязательства должником;
- имущественное положение сторон;
- интересы кредитора.
Обойти это договором нельзя. То есть очень большая пеня защиты не даёт — её снизят.
Это отличается от американского подхода. По UCC § 2-718(1) условие о неразумно большой сумме ничтожно как штрафное — то есть не остаётся ничего. В Узбекистане суд снижает цифру, но само требование сохраняется.
4. Продолжается ли исполнение
Статья 330 делит надвое, и различие тонкое:
- при ненадлежащем исполнении уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения в натуре;
- при неисполнении возмещение убытков и уплата неустойки освобождают.
То есть за плохо сделанную работу можно получить деньги и всё равно требовать исправления; а за работу, не сделанную вовсе, получение денег закрывает вопрос.
Часть третья: отказ кредитора принять исполнение, утратившее для него интерес из-за просрочки, а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного, освобождают должника от исполнения в натуре.
5. Вина самого кредитора
Статья 335: если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал невозможности исполнения либо увеличению убытков, а равно не принял мер к их уменьшению, суд вправе уменьшить размер возмещения или полностью отказать в нём.
Это обязанность снижать убытки. Не искать замену товара после срыва поставки может обойтись дорого.
6. Ограничение ответственности: когда работает
Статья 332 ставит две границы:
- закон может ограничить право на полное возмещение по отдельным видам обязательств (ограниченная ответственность);
- соглашение об ограничении ответственности по договору присоединения или иному договору, где кредитор — гражданин-потребитель, ничтожно, если размер ответственности определён законом и соглашение заключено до наступления нарушения.
И сказанное выше: соглашение об ограничении ответственности за умышленное нарушение ничтожно вовсе (ст. 333).
При составлении договора
- Пропишите неустойку и сделайте это письменно. Этого требует ст. 262, и это снимает бремя доказывания убытков.
- Определите соотношение неустойки и убытков. Промолчите — сработает правило ст. 325: неустойка засчитывается в убытки.
- Не завышайте. Статья 326 снизит несоразмерную сумму, так что огромная пеня защиты не даёт.
- Составляя пункт о форс-мажоре, помните часть третью ст. 333: сбой поставщика, отсутствие товара на рынке и нехватка денег форс-мажором не являются. Хотите их охватить — пишите прямо в договоре, закон их не даёт.