Исходное ожидание может быть неверным
Сторона, пришедшая из узбекского права, при нарушении думает: «они всё равно обязаны поставить». Статья 330 ГК даёт для этого основание: при ненадлежащем исполнении уплата денег не освобождает должника от исполнения в натуре.
Американская система начинает с противоположного. Основной ответ — деньги. Принуждение к передаче товара (§ 2-716) — исключение, а не правило.
Всё нижеследующее — из статьи 2 UCC, то есть для продажи товаров и как единообразный текст. Если у вас договор услуг, эти нормы к вам не относятся.
Для покупателя: два пути
Путь 1 — покрывающая закупка (§ 2-712)
Если продавец не поставил, покупатель может совершить «cover»: добросовестно и без неразумной задержки купить замену или заключить договор на её покупку.
Затем он взыскивает разницу между стоимостью покрытия и договорной ценой вместе с побочными и косвенными убытками, за вычетом расходов, сэкономленных вследствие нарушения.
Часть третья важна: несовершение покрывающей закупки не лишает покупателя иных средств защиты.
Путь 2 — разница с рыночной ценой (§ 2-713)
Если покрытия не было, мерой является разница между рыночной ценой на момент, когда покупатель узнал о нарушении, и договорной ценой, вместе с побочными и косвенными убытками, за вычетом сэкономленного.
Где берётся рыночная цена: в месте поставки; а при отказе от товара после его прибытия или отзыве акцепта — в месте прибытия.
Обратите внимание на разницу во времени. § 2-712 смотрит на момент реальной закупки, § 2-713 — на момент получения сведений о нарушении. На растущем рынке это существенно расходится.
Если товар принят (§ 2-714)
Если покупатель принял товар, затем обнаружил несоответствие и направил извещение, мера при нарушении гарантии — разница на момент и в месте принятия между стоимостью принятого товара и стоимостью, которую он имел бы при соответствии гарантии, если особые обстоятельства не указывают на иную сумму.
Для продавца: § 2-708
При непринятии или отказе покупателя мера — разница между рыночной ценой на момент и в месте поставки и неуплаченной договорной ценой, вместе с побочными убытками, за вычетом сэкономленного.
Часть вторая — важное дополнение. Если эта мера недостаточна, чтобы поставить продавца в такое же положение, как при полном исполнении, мерой является прибыль, которую продавец получил бы от полного исполнения (включая разумные накладные расходы), с учётом разумно понесённых затрат и зачётом полученного от перепродажи.
Эта норма работает в случае «lost volume seller»: если продавец способен поставить сколько угодно одинакового товара, продажа другому покупателю убыток не устраняет — он продал бы дважды, а не один раз.
Получить сам товар: § 2-716
(1) Исполнение в натуре может быть присуждено, если товар уникален или в иных надлежащих обстоятельствах.
«Иные надлежащие обстоятельства» оставлены открытыми — это вопрос судебной практики, а она здесь не приводится.
Часть третья даёт ещё одно средство: в отношении товаров, идентифицированных к договору, у покупателя есть право replevin — если после разумных усилий он не может совершить покрывающую закупку или обстоятельства разумно указывают на бесплодность таких усилий.
Сравните: в Узбекистане исполнение в натуре — правило по умолчанию (ст. 330 ГК); в США — исключение. Это важно при составлении договора: если вам нужен именно товар, включите пункт, обозначающий его уникальность либо прямо дающий право требовать исполнения в натуре.
Заранее согласованная сумма: § 2-718
Этот раздел работает принципиально иначе, чем узбекская неустойка.
(1) Убытки за нарушение любой из сторон могут быть заранее определены в соглашении, но только в размере, разумном с точки зрения предполагаемого или реального ущерба, трудностей доказывания убытков и неудобства либо невозможности получить адекватную защиту иным путём. Условие, устанавливающее неразумно большие согласованные убытки, ничтожно как штрафное.
То есть исходов два, промежуточного нет:
- сумма разумна — условие работает полностью;
- сумма неразумно велика — оно исчезает целиком, и вы возвращаетесь к обычному расчёту убытков.
В Узбекистане не так. По ст. 326 ГК несоразмерную неустойку суд снижает — требование сохраняется. То есть одинаковый по замыслу «защитный» пункт даёт в двух системах разные результаты: в Узбекистане сниженную сумму, в США — ничего.
Ещё одно расхождение: по ст. 260 ГК при взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать убытки. А § 2-718 привязывает разумность к предполагаемому или реальному ущербу — то есть убытки всё равно становятся предметом обсуждения.
Ограничение средств защиты: § 2-719
Договор может предусмотреть средства защиты в дополнение к предусмотренным UCC или взамен них — например, ограничить права покупателя возвратом товара и возвратом цены либо ремонтом и заменой несоответствующих товаров или деталей.
Три границы:
- (1)(b) Обращение к предусмотренному средству факультативно — если оно прямо не согласовано как исключительное. То есть без слова «exclusive» остальные средства остаются доступными;
- (2) Если обстоятельства приводят к тому, что исключительное или ограниченное средство не достигает своей основной цели, средства защиты по Акту открываются вновь. На практике: пункт «только ремонт» перестаёт работать, если продавец не в состоянии отремонтировать;
- (3) Косвенные убытки можно ограничить или исключить — если это не недобросовестно (unconscionable). Для потребительских товаров ограничение при вреде личности prima facie недобросовестно; при коммерческом характере ущерба — нет.
При составлении договора
- Держите согласованную сумму в «разумных» пределах и задокументируйте, как вы её считали. § 2-718 способен лишить вас всего.
- Пишите слово «exclusive remedy» — иначе ваше ограничение окажется лишь дополнительной опцией (§ 2-719(1)(b)).
- Оставьте запасное средство. По § 2-719(2) отказ единственного средства обрушивает всё ограничение.
- Нужен сам товар — напишите это. Не считайте § 2-716 нормой по умолчанию.
- Покрывающую закупку делайте быстро и с документами. § 2-712 требует добросовестности и отсутствия неразумной задержки; промедление возвращает вас в спор о рыночной цене по § 2-713.