Сначала: документа под названием «договорное право США» не существует

В Узбекистане вопрос простой: открываете Гражданский кодекс. В США сначала нужно ответить на три вопроса, и только потом искать норму.

  1. Какой штат? Федерального договорного кодекса нет. Договорное право — право штата, пятьдесят одна система, и они различаются.
  2. Какой договор? Приводимая ниже статья 2 Единообразного торгового кодекса (UCC) относится только к продаже товаров. Услуги, лицензии на ПО, аренда, труд, недвижимость статьёй 2 не охватываются.
  3. Норма ли это? UCC сам по себе не закон — это модельный текст. Каждый штат его принимает и при принятии изменяет. Ниже — единообразная редакция.

Всё, что вне статьи 2, — это common law, общее право, содержащееся в судебной практике. Привести его как бесплатный официальный источник нельзя, поэтому эта статья норм о нём не даёт. Эта граница — не недостаток, а честность: чего нельзя процитировать, того здесь и нет.

Как заключается договор: § 2-204

Статья 2 намеренно снижает формализм:

(1) Договор продажи товаров может быть заключён любым способом, достаточным чтобы показать соглашение, включая поведение обеих сторон, признающее существование такого договора.

Часть вторая допускает договор, момент заключения которого не определён. А часть третья — самое важное:

(3) Даже если одно или несколько условий оставлены открытыми, договор продажи не считается несостоявшимся из-за неопределённости, если стороны имели намерение заключить договор и существует разумно определённая основа для предоставления надлежащего средства защиты.

Это противоположность узбекскому подходу. По ст. 364 ГК несогласованное существенное условие означает, что договор не заключён. § 2-204(3) наоборот: суд старается договор сохранить, если видно, что стороны его хотели.

Отзыв оферты: § 2-205

Общее правило — оферта отзывна. Исключение называется «твёрдой офертой», и у него четыре условия:

  • оферта сделана коммерсантом (merchant);
  • в подписанном письменном документе;
  • её условия дают заверение, что она будет держаться открытой;
  • если это заверение содержится в бланке, предоставленном другой стороной, оферент должен подписать его отдельно.

И потолок: в течение указанного срока, а при его отсутствии в течение разумного срока, но ни в каком случае не свыше трёх месяцев.

Для сравнения — ст. 368 ГК Узбекистана: там оферта просто безотзывна в течение срока для акцепта, без требования коммерсанта, подписи и без трёхмесячного потолка.

Акцепт: § 2-206

Формулировка снова расширительная: акцепт может быть дан «любым способом и любым средством, разумным в данных обстоятельствах», — если язык оферты или обстоятельства недвусмысленно не указывают иное.

Заказ на немедленную отгрузку может быть акцептован двумя способами: немедленным обещанием отгрузить либо самой немедленной отгрузкой — даже товара, не соответствующего условиям. Но отгрузка несоответствующего товара акцептом не является, если продавец своевременно уведомит покупателя, что она предлагается лишь в порядке одолжения.

Битва форм: § 2-207

Самый известный и самый запутанный раздел статьи 2 — и точка наибольшего расхождения с узбекским правом.

Проблема

Покупатель направляет свой стандартный бланк заказа. Продавец возвращает своё стандартное подтверждение. Условия на обороте противоречат друг другу: у одного арбитраж, у другого суд; у одного полная гарантия, у другого её исключение. Оборот никто не читает. Товар отгружается, деньги платятся, потом возникает спор.

Классический ответ и ответ UCC

Классическое правило — «зеркальное отражение»: акцепт должен точно соответствовать оферте, иначе это не акцепт, а новая оферта. Статья 375 ГК Узбекистана сохраняет именно его.

§ 2-207 отменяет это для товаров:

(1) Определённое и своевременное выражение акцепта либо письменное подтверждение, направленное в разумный срок, действует как акцепт, даже если содержит дополнительные или иные условия по сравнению с предложенными или согласованными, — если только акцепт прямо не обусловлен согласием с этими дополнительными или иными условиями.

То есть договор есть. Вопрос в другом: на каких условиях.

Когда входят дополнительные условия

Часть вторая: дополнительные условия рассматриваются как предложения о дополнении. Но между коммерсантами они входят в договор автоматически — кроме трёх случаев:

  • оферта прямо ограничила акцепт своими условиями;
  • условие существенно изменяет договор (materially alter);
  • возражение уже заявлено или заявлено в разумный срок.

Что такое «существенно изменяет», текст не раскрывает — это вопрос судебной практики, а она в этой статье не приводится.

Если документы вовсе не сошлись

Часть третья — норма, работающая на практике чаще всего:

(3) Поведение обеих сторон, признающее существование договора, достаточно для установления договора продажи, хотя бы документы сторон иным образом договора не устанавливали. В таком случае условиями договора являются те, по которым документы сторон совпадают, вместе с дополнительными условиями, включаемыми в силу иных положений настоящего Акта.

То есть противоречащие условия выбывают оба, а на их место приходят стандартные нормы самого UCC. Это называют результатом «knock-out».

Практический вывод. При противоречии вы получаете не своё условие, а стандартную норму UCC. Ваш пункт об исключении гарантии исчезнет вместе с пунктом контрагента о полной гарантии — останется гарантия, предусмотренная UCC.

Изменение договора: § 2-209

Три практических правила:

  • (1) Соглашение об изменении договора в рамках настоящей Статьи обязательно без встречного предоставления. Это намеренный отход от общего права;
  • (2) Если в подписанном документе указано «изменяется только подписанным письменным соглашением», иначе изменить нельзя. Но если это требование содержится в бланке, предоставленном коммерсантом, а другая сторона коммерсантом не является, оно должно быть подписано отдельно;
  • (3) Если изменённый договор подпадает под § 2-201 (письменная форма), его требования должны быть соблюдены заново.

И (4)–(5): попытка изменения, не отвечающая требованиям формы, может действовать как отказ от права (waiver), а отказ можно взять назад разумным уведомлением — если это не будет несправедливо по отношению к стороне, существенно изменившей своё положение, полагаясь на него.

Что делать

  1. Установите, о товарах ли ваш договор. Если об услугах или он смешанный, статья 2 может не применяться, и всё изложенное выше к вам не относится.
  2. Пропишите право какого штата применяется. Иначе ответ придёт из коллизионного права и заранее не известен.
  3. Считайте обмен бланками договором. По § 2-207(1) договор уже заключён; спор идёт лишь о том, какие условия уцелели.
  4. Существенные условия пишите не на обороте бланка, а в подписываемом документе. Гарантия, ограничение ответственности, разрешение споров могут исчезнуть в механизме «knock-out» из § 2-207(3).
  5. Нужна твёрдая оферта — выполните четыре условия и помните про трёхмесячный потолок.